Пример договора франчайзинга. Не указана территория, на которой будет работать франчайзи. Ограничение при выборе поставщиков

Договор франчайзинга превращается в неоднозначную тему, когда речь идёт о российской действительности. Если вы надеялись найти единый шаблон или образец договора франчайзинга, на который можно было бы сориентироваться, просто забудьте об этом. В первую очередь потому, что самого понятия «франчайзинг» в российском законодательстве просто не существует. Поэтому, как и во всех случаях, когда явление есть, а слова для него нет, каждый руководствуется наиболее удобным для себя понятийным аппаратом.

Как итог, отношения франчайзора и франчайзи могут регулироваться договором коммерческой концессии, лицензионным договором, договором смешанной лицензии и т.д. В некоторых отраслях, например, в ритейле, вполне успешно обходятся договорами поставки.

По данным БИБОСС, порядка 26% российских франчайзоров обходятся без договора коммерческой концессии или лицензионного договора.

И тем не менее, франшиза подразумевает передачу прав на пользование товарным знаком, а значит без соответствующих документов - лицензионного договора или договора коммерческой концессии - не обойтись. В противном случае франчайзи превращается в простого дилера, занимающегося перепродажей товара.

По замыслу законотворцев, в российской юридической практике западному термину «franchising» в наиболее полной мере соответствуют понятие «коммерческая концессия». Соответственно, существует и договор коммерческой концессии (ДКК), призванный регулировать отношения между сторонами во франчайзинге. Что же он представляет из себя?

Договор коммерческой концессии

Помните, что понятия «франчайзинг» в российских законах нет? А значит, никаких франчайзоров и франчайзи там тоже быть не может. Вместо этого договор коммерческой концессии предусматривает термины «правообладатель» и «пользователь» и, соответственно, регулирует их отношения.

ДКК предусматривает передачу от правообладателя пользователю исключительных прав на использование товарного знака, знака обслуживания, коммерческого обозначения и секрета производства или ноу-хау. Одним словом, покупая франшизу «Макдоналдс», по ДКК вы получаете право назвать своё заведение именем международного бренда, штамповать фирменную букву «М» на вывесках и стаканах с газировкой, а также рецепты фирменных бургеров и саму бизнес-модель ресторана быстрого питания.

На первый взгляд, всё вроде бы предельно просто: если понятно, что именно договор регулирует, то понятно и как его составлять. А значит можно и найти где-нибудь в открытом доступе шаблон договора франчайзинга. Но не так прост российский франчайзинг: договор коммерческой концессии шаблонным не бывает. Во-первых, потому что бизнес-процессы во всех компаниях-франчайзорах разные, во-вторых - потому что даже в одной компании они могут меняться с течением времени. И тем не менее, есть ряд требований, которым договор коммерческой концессии должен отвечать «железно»:

Сторонами договора могут быть только субъекты предпринимательской деятельности. То есть, если франчайзи не удосужился зарегистрировать ИП или ООО, работать с ним по ДКК нельзя.
Договор носит возмездный характер. Печальные новости: бесплатных франшиз не существует. Товарный знак и все сопутствующие «плюшки» по ДКК нельзя просто подарить. Франчайзи придётся заплатить за них.
Регистрация договора в Роспатенте обязательна. В противном случае если у правообладателя и пользователя возникнут разногласия, и дело дойдёт до суда, ДКК будет признан недействительным. А вот и небольшая информация к размышлению от аналитиков БИБОСС:

Всего 33% компаний регистрируют договор коммерческой концессии в Роспатенте.

Правообладатель обязан предоставить всё необходимое для работы пользователю. Конечно, речь не идёт о том, что франчайзи принесут на блюдечке сырье или оборудование. Но по ДКК франчайзор даёт необходимую информацию и документы, инструктирует самого франчайзи и его работников, консультирует и оказывает техническое содействие, а также контролирует качество товаров.
Но у пользователя тоже есть обязанности. В частности, он должен использовать товарный знак и всё прочее, на что получил права, так, как указано в договоре, обеспечивать требуемое качество товаров или услуг, соблюдать инструкции франчайзора, не разглашать секреты производства.

Как и в случае с подавляющим большинством других документов, в договоре коммерческой концессии может быть масса дыр и лазеек, используя которые ушлые франчайзоры и излишне самостоятельные франчайзи могут попить друг у друга немало крови. Поэтому в договоре коммерческой концессии важно обозначить ряд моментов, которые сведут к минимуму все ненужные инциденты.

Что укажет в договоре хороший франчайзор?

Первое и самое важное - товарный знак

Эксклюзивные права на развитие на определённой территории

Многие франчайзи опасаются конкуренции, а потому в надежде снизить риски просят дать им эксклюзивное право представлять бренд на определённой территории. Таким образом им не придётся соперничать хотя бы с другими франчайзи и самой компанией-франчайзором. Но предоставив эксклюзив и столкнувшись с некомпетентностью партнёра, правообладатель может захотеть осваивать запретную территорию самостоятельно. Тут-то и начинаются проблемы: Роспатент просто откажет в регистрации там, где исключительные права уже даны другому. Компромиссный вариант - прописать в договоре обязательства со стороны франчайзора не открываться на оговоренной территории, пока франчайзи правильно исполняет условия договора.

Ограничение конкуренции

Договор коммерческой концессии позволяет ограничить конкуренцию между вами и франчайзором, причём сразу по четырём пунктам: объекту, территории, времени и субъекту. Ограничение по объекту не позволит франчайзи открывать конкурирующие концепции во время действия ДКК или после его истечения. Но в этом случае крайне важно прописать, какие именно концепции являются конкурирующими, поскольку в законах они не определены.

Ограничение по территории будет действовать так, как прописано в договоре. Если в нём указан конкретный адрес, то франчайзи не сможет открыть конкурирующую концепцию только по нему, но сможет работать буквально в соседнем доме.

Что касается ограничения по сроку, его устанавливают индивидуально. Обычно это 1-2 года с момента истечения срока действия договора. Но бывает и так, что франчайзи не сможет открыть конкурирующее заведение уже никогда.

Ну и наконец, ограничение по субъекту. Строго говоря, конкурирующую концепцию не может открыть не только ООО, с которым заключался договор, но и аффилированные к нему лица. Но на практике отследить этот момент очень сложно, ведь всегда можно зарегистрировать новое юрлицо на любимого мужа или бабушку.

Снабжение

Как правило, франчайзор ратует за то, чтобы франчайзи закупали продукцию и оборудование у строго определённых и проверенных поставщиков. Но партнёры, как правило, хотят «увильнуть» от этого обязательства, поэтому имеет смысл регламентировать работу с поставщиками в договоре.

Обновление, модификация и ремонт франчайзинговой точки

Какими бы жёсткими и продуманными ни были стандарты сети, со временем они будут меняться. Но франчайзи, вложивший крупную сумму в открытие и ремонт, вряд ли будет рад услышать: «Давай по новой, всё не так!». И заставить его вложить ещё десяток миллионов в перепланировку или переоснащение точки будет крайне сложно. Поэтому хороший франчайзор предусмотрит в договоре компенсации или сроки внесения изменений. К примеру, можно оговорить, что никаких серьёзных переделок в первый год работы франчайзи не будет.

Обучение

По ДКК помощь в обучении и повышении квалификации франчайзи - святая обязанность франчайзора. Некоторые включают его стоимость в оплату паушального взноса. Ход не самый мудрый: франчайзи может просто отказаться от такой услуги или счесть её недостаточно качественной. В этом случае франчайзору придётся вернуть заплаченные деньги.

Если же франчайзор хочет предоставить возможность дополнительного платного обучения и команду открытия, хорошим тоном будет прописать в договоре метод и порядок расчёта.

Маркетинг

Проверки, отчётность, информация

Кто бы там что ни говорил, а любая проверка франчайзи со стороны франчайзора носит весьма субъективный характер. Кто-то увидит в капле масла на кафеле грязь и нарушение стандартов, а кто-то пройдёт мимо, не заметив. Но накопив энное количество нарушений, франчайзи рискует нарваться на санкции или вовсе исключение из системы. Адекватный франчайзор постарается максимально чётко регламентировать стандарты с одной стороны, и не быть слишком строгим - с другой. В конце концов, капля масла - не такое уж явное нарушение ДКК в отличие от неуплаты роялти.

Уступка договора

Нет сил тянуть бизнес на себя, не так я себе представлял это, получил гражданство Израиля и уезжаю на ПМЖ - да мало ли может у франчайзи быть причин для того, чтобы захотеть продать бизнес во время действия договора? Хороший франчайзор детально пропишет все возможные условия уступки договора другому лицу вплоть до права отказать работать с тем, кто этот бизнес купит.

Расторжение договора

Все случаи, когда договор коммерческой концессии может быть расторгнут в одностороннем порядке, предусмотрены главой 54 Гражданского кодекса РФ. Вот только право на такое расставание всегда остаётся за правообладателем. Франчайзи может попроситься «выйти» за 6 месяцев при бессрочном договоре и за 2 недели - при срочном. Вам крупно повезёт, если франчайзор также пропишет перечень ситуаций, когда франчайзи может разорвать отношения в одностороннем порядке. Но имейте ввиду, что это случай крайне редкий.

Будьте также готовы к тому, что ещё на начальном этапе сотрудничества придётся подумать о расторжении договора, точнее о его последствиях. В этом смысле ДКК чем-то напоминает брачный контракт. Прописать все условия поведения после разрыва - для франчайзора хороший способ обезопасить себя. Ведь если бизнес не закроется, он не должен ассоциироваться у клиента с франшизой. Франчайзи стоит отнестись к таким условиям с пониманием: ничего личного, только бизнес.

Я - франчайзи, что делать?

Если не хотите остаться в дураках, заключая договор коммерческой концессии, оперировать максимой «хороший франчайзор так бы не поступил» мало. Договор коммерческой концессии на первый взгляд может сулить самые выгодные для франчайзи условия, а на деле будет таить в себе массу неприятных сюрпризов. Но, к счастью, обезопасить себя не так уж сложно. Что же делать?

Для начала, изучите главу «Коммерческая концессия» ГК РФ и проверьте, не противоречит ли текст договора ему. Условия договора могут быть куда более подробными, чем, то, что прописано в ГК, но противоречий быть не должно. Если вы их найдёте, укажите франчайзору на ошибку и требуйте пересмотра спорных моментов.

Помните, что не зарегистрированный в Роспатенте ДКК силы не имеет? А что больше половины франчайзоров его не регистрируют? Тогда проследите за регистрацией. Желательно обозначить сроки, в которые документ должен отправиться в Роспатент. И старайтесь не начинать работу до того, как договор пройдёт регистрацию.

В этом материале:

Граждане часто сталкиваются с арендой жилья, автомобилей, различного вида площадей и это стало привычным в повседневной жизни. В коммерческой деятельности могут передавать право пользования товарными знаками и моделями разработанного действующего бизнеса. Для этого существует отдельная форма документа – договор франчайзинга. Процедура отработанная, но сложная, имеющая множество нюансов.

Франчайзинг

Передача права, привилегия для определенного лица, которую предоставляет владелец пользователю на время за конкретную плату. Термин появился впервые в Америке и самым ярким и известным примером такого соглашения может служить сеть быстрого питания Макдональдс. Точки принадлежат разным хозяевам, но они узнаваемы по бренду, форме служащий, оформлению залов и другим элементам.

В законодательстве РФ термин «договор франчайзинга» отсутствует. Ему соответствует Договор коммерческой концепции и некоторый договора заменяются лицензией. Соответственно стороны, заключающие договор, именуются:

франчайзи – пользователь;
франчайзер – правообладатель.

Форма заключения договора и порядок его оформления имеют утвержденную форму, прописанную в своде законов РФ.

Пункты договора франчайзинга

На основании заключенного договора коммерческой концепции, в пользование компания может передать право на использование:

бренда компании;
товарного знака;
бизнес-модели;
технологий производства;
секретные ноу-хау;
концепции фирмы.

Пользователь получает лицензию на использование товарного знака известной фирмы и деятельности под брендом компании на строго оговоренных условиях и за определенную плату. В случае нарушения любого из пунктов договора, предприниматель несет материальную ответственность в виде штрафов, предусмотренных как самим договором, так и законом.

Правила оформления договора

Договор коммерческой концепции может заключаться предпринимателями и юридическими лицами. Оформляется он в письменной форме в 2 экземплярах и регистрируется в Роспатенте. В нем оговариваются все права и обязанности сторон по передаче прав пользования коммерческих и производственных технологий на объект договора. Процедуру можно разделить на основные требования по оформлению:

документ в двух экземплярах;
подписи обеих сторон;
подробное перечисление прав и условий пользования;
соответствие законам РФ;
проверка регистрации товарного знака;
регистрация в Роспатенте;
начало деятельности.

Поскольку любая неточность может привести к отрицательным результатам, то в договоре в обязательном порядке должны быть указаны:

сроки действия договора;
все пункты передаваемых прав деятельности;
форма и размер оплаты за право использования данной лицензии;
условия на сохранения секрета технологий;
обязанности обеих сторон;
другие пункты, которые объект договора посчитает необходимыми для исполнения.

Правообладатель, передавая право на использование товарного знака, может поставить различные условия, которые обязан выполнять пользователь, это:

закупка товара у него на определенный объем;
использование сырья от конкретных поставщиков;
минимальный размер помещения и даже отдельно стоящее здание;
четкое соблюдение фирменных разработок по форме служащих и интерьеру;
расположение заведения на улице с определенным потоком потребителей;
запрет на создание собственного аналогичного бизнеса;
условия прекращения договора;
ответственность за разглашение и использование секретных технологий для другого производства.

Например, в договоре на открытие точек быстрого питания под маркой Макдональдс оговорены все мелочи по ведению бизнеса, оформлению залов. Посетив любой объект компании, независимо от владельца, вы не заметите отличий. В договоре прописаны все мелочи, от поведения и фраз обслуживающего персонала, до размера столов и цвета стульев. Продукты и посуда закупаются у определенных поставщиков. Размеры помещения не могут быть меньше указанного, фасад оформлен в строгом соответствии разработанным образцам.

Срок действия договора

При заключении договора надо обязательно указать срок его действия. Если применяется формулировка бессрочного сотрудничества, то необходимо четко оговорить все условия прекращения совместной деятельности для каждой из сторон. Сюда входит и запрет для пользователя после прекращения работы по лицензии открывать в течение определенного времени аналогичный бизнес, использовать секреты в личных целях и другие моменты.

Когда указан конкретный срок действия, то такое соглашение должно оговаривать условия возможного продления сотрудничества. Такое заключение последующего договора будет упрощено. Объект может перезаключать договор, не проверяя, имеется ли регистрация товарного знака и условия для выполнения других пунктов, поскольку они неизменны. Остается обязательным оформление в двух экземплярах и в Роспатенте.

При неуказанном сроке прекращения действия договора, любая сторона может сделать это в одностороннем порядке в любой момент. Достаточно известить письменно партнера за 6 месяцев. В договоре может быть указан более длительный срок, но это не имеет в данном случае законного основания.

Оплата франшизы

Документ должен содержать точное указание форм и размера оплаты за использование бренда и бизнес-модели. Это может быть:

разовая выплата;
процент от дохода;
фиксированный ежемесячный взнос;
обязательство закупки товара на определенную сумму;
несколько видов расчета.

В правильном оформлении этого пункта заинтересован правообладатель. С другой стороны, такое прописанное во всех тонкостях соглашение ограждает объект лицензионной деятельности от вымогательства дополнительных оплат.

Регистрация в Роспатенте

Только с момента регистрации договора в Роспатенте он становится законным. Вся деятельность может расцениваться как незаконная, если она проводилась до того, как сделана регистрация и на него могут подать в суд. Правообладатель при этом никакой ответственности не несет.

Регистрация документов может продлиться несколько месяцев. Оформлять ее обязан франчайзер. Если в документе на сотрудничество указан пользователь, то он вправе потребовать исключить этот пункт, поскольку это нарушение закона (ст. 1031 ГК РФ). Сроки подачи документов на регистрацию в Роспатенте также оговорены в данной статье. Оплачивать лицензию до полного оформления и начинать работать не стоит.

В период до вступления в силу договора правообладатель не несет ответственности за качество товара, поскольку документы полностью не оформлены и франчайзи действует незаконно. В любой момент сотрудничество может быть разорвано и объект предпринимательской деятельности будет обвинен в неправомочном использовании бренда. Из затрат на развитие бизнеса он сможет востребовать только оплату за пользование лицензией.

Если регистрация не завершена, то пользователь остается уязвимым для конкурентов. Любой из них может подать в суд и потребовать закрыть предприятие. При уклонении правообладателя от регистрации, можно обратиться в суд и он примет решение о регистрации договора. Статья 1028 ГК РФ позволяет в случае необходимости начать деятельность до полного оформления договора, внести это условие в документ.

Обратите внимание на моменты в договоре

Часто незначительные на первый взгляд пункты документа могут привести к серьезным последствиям.

Терминология

Многие слова, употребляемые предпринимателями и юридическими лицами повседневно, отсутствуют в законодательных документах. Поэтому надо проверить текст договора на строгое соответствие терминологии ГК РФ. Глава 54 российского договорного права посвящена франчайзингу, но называется такая деятельность «Коммерческой концепцией».

В самом документе отношения сторон можно определять любыми терминами. В случае судебных разбирательств учитываться будет только содержание. Однако договор сложный и значение слов желательно использовать правильно. Соответствие их утвержденным на территории страны названиям упростит любое разбирательство и исключит двусмысленность.

Регистрация товарного знака

Необходимо проверить в Роспатенте, на какой период зарегистрирован правообладателем товарный знак, на который передается лицензия. Возможно, что срок заканчивается задолго до времени сотрудничества с компанией. Тогда любой предприниматель может оформить право использования бренда на себя и рядом с вами начнет оказывать под тем же логотипом некачественные услуги или продавать бракованный товар. Ваша репутация, а значить и прибыль, будут потеряны.

Дополнительно пользователь может быть привлечен к ответственности за незаконное использование теперь уже чужой торговой марки и оштрафован. Торговая точка в таком случае будет закрыта.

Территория деятельности

Во избежание большого скопления аналогичных предприятий на определенном участке и высокой конкуренции, следует оговорить территорию деятельности пользователя и ограничение на ней права расположения аналогичных заведений. При фиксированной оплате, правообладатель может продать лицензии нескольким бизнесменам, заведения которых расположены рядом. В такой ситуации франчайзи будет терять в доходах, и терпеть убытки при обязательной оплате по договору.

Ответственность правообладателя

В договоре следует подробно прописать обязанности по сотрудничеству франчайзера. Тогда можно потребовать их выполнения. При передаче прав на использование товарного знака, правообладатель берет на себя определенные обязательства по предоставлению документации на технологию изготовления, маркетинговый план, другие элементы для ведения предпринимательской деятельности.

Выбор поставщиков

Условия договора, включая требования к качеству, могут быть составлены таким образом, что пользователь обязан закупать материалы у конкретных поставщиков. При этом цены у них завышены и это ведет к дополнительным затратам.

Для обеспечения должного уровня качества продукции, достаточно внести в договор статьи стандарта, которым соответствует продукция. В этом случае франчайзи может закупать сырье в удобном для него месте, и обязан обеспечить уровень качества компании владельца марки.

Для самостоятельного подбора и сравнения бизнеса предлагаем воспользоваться простой формой поиска: вы можете ввести любое название или сумму денег, которую готовы инвестировать в собственное дело.

коммерческой концессии (франчайзинг)

г. ______________ "___"___________ ____ г.

_____________________________________________________________,

(наименование предприятия - правообладателя)

именуем__ в дальнейшем "Правообладатель", в лице _________________

(должность, Ф.И.О.)

(Устава, положения)

с одной стороны, и ______________________________________________,

(наименование предприятия - пользователя)

именуем__ в дальнейшем "Пользователь", в лице ____________________

_________________________________________________________________,

(должность, Ф.И.О.)

действующего на основании _______________________________________,

(Устава, положения)

с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Согласно настоящему договору Правообладатель обязуется предоставить Пользователю за вознаграждение на указанный в договоре срок право использовать в предпринимательской деятельности Пользователя комплекс принадлежащих Правообладателю исключительных прав, а именно: право на фирменное наименование и коммерческое обозначение Правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, на товарный знак и знак обслуживания.

1.2. Пользователь вправе использовать принадлежащий

Правообладателю комплекс исключительных прав на __________________

(указать территорию)

1.3. Срок действия настоящего договора: ____________.

1.4. Вознаграждение за пользование комплексом исключительных прав составляет: _________ и выплачивается в форме _______ (фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых Правообладателем для перепродажи и др.) в следующие сроки: ___________.

2. ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Правообладатель обязан:

а) передать Пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить иную информацию, необходимую Пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по настоящему договору, а также проинструктировать Пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

б) выдать Пользователю в следующие сроки: __________ следующие лицензии: _________, обеспечив их оформление в установленном порядке;

в) обеспечить регистрацию настоящего договора в установленном порядке;

г) оказывать Пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

д) контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) Пользователем на основании настоящего договора;

е) не предоставлять другим лицам комплекс исключительных прав, аналогичных настоящему договору, для их использования на закрепленной за Пользователем согласно п. 1.2 настоящего договора территории, а также воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории.

2.2. С учетом характера и особенностей деятельности, осуществляемой Пользователем по настоящему договору, Пользователь обязуется:

а) использовать при осуществлении предусмотренной настоящим договором деятельности фирменное наименование, коммерческое обозначение Правообладателя, иные права следующим образом: ___________;

б) обеспечивать соответствие качества производимых им на основе настоящего договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно Правообладателем;

в) соблюдать инструкции и указания Правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется Правообладателем, в том числе указания, касающиеся места расположения, внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых Пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав;

г) оказывать покупателям (заказчикам) дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у Правообладателя;

д) не разглашать секреты производства Правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

е) предоставить следующее количество субконцессий: ___________;

ж) информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу настоящего договора;

з) отказаться от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) Правообладателя.

3. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПРАВООБЛАДАТЕЛЯ ПО ТРЕБОВАНИЯМ,

ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫМ К ПОЛЬЗОВАТЕЛЮ

3.1. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к Пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) Пользователем по настоящему договору.

3.2. По требованиям, предъявляемым к Пользователю как к изготовителю продукции (товаров) Правообладателя, Правообладатель отвечает солидарно с Пользователем.

4. ПРАВО ПОЛЬЗОВАТЕЛЯ ЗАКЛЮЧИТЬ НАСТОЯЩИЙ ДОГОВОР

НА НОВЫЙ СРОК

4.1. Пользователь, надлежащим образом исполняющий свои обязанности, имеет право по истечении срока настоящего договора на его заключение на новый срок на тех же условиях.

4.2. Правообладатель вправе отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока настоящего договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал настоящий договор.

В случае, если до истечения трехлетнего срока Правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были предоставлены Пользователю по настоящему договору, он обязан предложить Пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для Пользователя, чем условия настоящего договора.

5. ДЕЙСТВИЕ ДОГОВОРА

5.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания и действует в течение срока, указанного в п. 1.3 настоящего договора.

5.2. Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, указанного в п. 1.1 настоящего договора, не является основанием для изменения или расторжения договора. Новый правообладатель становится стороной настоящего договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.

5.3. В случае, если в период действия настоящего договора истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по настоящему договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, настоящий договор продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву.

5.4. Настоящий договор прекращает действие в случае:

5.4.1. Истечения срока, указанного в п. 1.3 настоящего договора.

5.4.2. Объявления Правообладателя или Пользователя несостоятельным (банкротом).

5.4.3. Прекращения принадлежащих Правообладателю прав на фирменное наименование или коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами.

5.4.4. В иных случаях, предусмотренных законом.

5.5. Пользователь вправе требовать расторжения договора и возмещения убытков в случае изменения Правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения, права на использование которых входят в комплекс исключительных прав, указанных в п. 1.1 настоящего договора.

В случае, если Пользователь не требует расторжения настоящего договора, договор действует в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения Правообладателя.

6. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

6.1. Настоящий договор подлежит регистрации в ________________

_________________________________________________________________.

(территориальном органе ФНС России, осуществившим регистрацию

юридического лица, выступающего по договору в качестве

Правообладателя, либо Пользователя в случае, если Правообладатель

зарегистрирован в качестве юридического лица в иностранном

государстве)

6.2. Во всем ином, не урегулированном в настоящем договоре, стороны будут руководствоваться нормами действующего законодательства Российской Федерации.

6.3. Настоящий договор составлен в _______ экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из сторон.

7. АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН:

Правообладатель: _____________________________________________

__________________________________________________________________

Пользователь: ________________________________________________

__________________________________________________________________

ПОДПИСИ СТОРОН:

Правообладатель: Пользователь:

__________________________ __________________________

Франчайзинг, или продажа прав на использование технологий и торговых марок, частое явление в современном бизнесе.

В нашей стране он стал широко распространённым только в последние годы, поэтому российским предпринимателям необходимо тщательно изучить все аспекты договора франчайзинга.

Какие пункты в договоре являются обязательными и какие необходимо в него внести для беспрепятственного ведения бизнеса.

Коммерческая концессия

Франчайзинг (в российском варианте – коммерческая концессия) – деловые отношения между субъектами рынка, суть которых заключается в передаче за определённое вознаграждение права на использование лицензированной бизнес-модели для ведения бизнеса.

Сторонами , участвующими в концессии, являются правообладатель (франчайзер) и пользователь (франчайзи). Франчайзинг подразумевает также использование брендов и товарных знаков правообладателя.

Целью франчайзинга является продвижение товара (услуг, работ), который производит франчайзер, на рынке. Она определена в Гражданском Кодексе России (статья № 1027, пункт 2; статья № 1030, пункт 2 и статья № 1032) .

Цитата

Согласно статье № 127 франчайзер и франчайзи во время заключения договора должны быть предпринимателями. В интересах пользователя (франчайзи) в законах существуют положения (статьи №№ 1033-1035 ГК России ), ограничивающие автономию правообладателя при заключении и осуществлении договора.

Франчайзинг не может осуществляться государственными, муниципальными или некоммерческими организациями.

Предметом договора франчайзинга являются права на интеллектуальную собственность, направленных на индивидуализацию товара (услуг, работы). Это права на коммерческую охраняемую информацию, на фирменное наименование, на знаки обслуживания и товарные знаки.

Форма договора определяется в статье № 1028 российского Гражданского Кодекса . Заключаться он должен в обычной письменной форме и в обязательном порядке должен пройти процедуру госрегистрации.

Госрегистрация производится тем же органом, которым был зарегистрирован франчайзер в качестве правообладателя. Если франчайзером является предприниматель, зарегистрированный в этом качестве в другом государстве, следует обратиться в орган, зарегистрировавший пользователя (франчайзи) в качестве предпринимателя.

Цитата

По своей природе права на использование интеллектуальной собственности уникальны, поэтому размер вознаграждения в каждом случае франчайзинга будет разный. Способы определения срока действия договора предусмотрены в статье №190 ГК России .

Если при составлении договора срок коммерческой концессии не указывается, он считается заключённым бессрочно. В этом случае любая из сторон может его расторгнуть, за шесть месяцев уведомив другую сторону о своих намерениях.

Виды франчайзинга

Существуют четыре основных вида франчайзинга:

Обязательства сторон

Согласно статье № 1031 ГК РФ правообладатель обязан:

Передать пользователю необходимую коммерческую и техническую информацию; информацию для осуществления предоставляемых пользователю прав и подробную консультацию по всем вопросам, связанных с концессией.
Выдать лицензии, предусмотренные договором.
Обеспечить оформление договора и его регистрацию в надлежащем органе.
Давать все необходимые пользователю консультации и содействовать в обучении персонала и повышении его квалификации.
Осуществлять контроль за качеством услуг и товаров, которые будет осуществлять или производить пользователь.

Обязанности пользователя:

Использовать при осуществлении коммерческой деятельности наименования и торговые знаки, которые определены правообладателем.
Обеспечивать надлежащее качество товаров, услуг и работ, производимых им на основании договора франчайзинга.
Оказывать потребителю все услуги, которые предоставляет правообладатель.
Не разглашать технологических и прочих секретов правообладателя.
Соблюдать указания и инструкции правообладателя, оговоренные в договоре.
Уведомлять потребителя о том, что товарные знаки и фирменные наименования используются в соответствии с договором франчайзинга.
Своевременно выплачивать вознаграждение (роялти) за использование предоставленных ему франчайзером прав на интеллектуальную собственность.

Особенности договора

Правообладатель несёт субсидиарную ответственность, если качество предоставляемых франчайзи товаров и услуг вызывает нарекания у потребителей – то есть при предъявлении претензий франчайзер отвечает солидарно с франчайзи.

Сторонами договора франчайзинга являются, как правило, крупное предприятие (франчайзер) и малое предприятие (франчайзи). В договоре содержатся специфические требования к франчайзи, которые обязательно надо учитывать при его заключении.

Цитата

В договоре должны быть чётко прописаны финансовые требования, размеры и сроки роялти, возможность предоставления отсрочки. Важным пунктом договора является пункт о расторжении соглашения в случае потери трудоспособности или смерти франчайзера (франчайзи).

Обязательным в договоре является также пункт о защите торговой марки и компенсации за её незаконное использование. Франчайзер не имеет права диктовать франчайзи ценовую политику.

Включение тех или иных пунктов в договор целиком зависит от желания договаривающихся сторон (кроме обязательных, предусмотренных в ГК РФ), но приступая к составлению договора, обе стороны должны отчётливо представлять свои права и обязанности.

Предметом франчайзинга является право на использование репутации, имени и способов ведения бизнеса, поэтому нужно чётко определить конкретные объекты франчайзинга и убедиться в том, что они действительно защищены от использования другими лицами или компаниями.

Франчайзи должен быть уверен в эксклюзивности передаваемых ему прав. Исключительность их должна быть зафиксирована в договоре, а также территория, на которой она будет действовать.

В случае если франчайзер будет поставлять товары для реализации, в договоре могут быть указаны квоты. Франчайзи может быть предоставлена возможность продавать права другим лицам (отношения субфранчайзинга).

Цитата

В договоре обычно жёстко регламентируются обязанности франчайзи по строгому соблюдению фирменного стиля и соответствию стандартам, установленным франчайзером. Пользователю нужно внимательно их изучить во избежание возможных недоразумений.

Документы, необходимые для заключения договора франчайзинга

При составлении договора должны быть предоставлены:

Копия свидетельства о регистрации.
Лицензии на право осуществлять деятельность.
Патенты.
Техническая документация, описывающая технологические процессы и используемое оборудование.
Перечень поставляемых товаров, услуг и оборудования.

Образец договора франчайзинга

Библиотека

Ирина Щукина, Портал начинающих предпринимателей

В последнее время большой популярностью среди тех, кто хочет начать свое дело, пользуется покупка так называемых франшиз, т.е. покупка лицензий для ведения бизнеса под именем и контролем какой- либо известной фирмы.

Преимущества такого вида открытия бизнеса налицо: готовая бизнес- концепция, раскрученный бренд, определенное место на рынке, развитая сеть партнеров и поставщиков. Для использования этих «благ» необходимо заключить договор с правообладателем. Как его заключить и какие условия необходимо указать читайте в этой статье.
Франча́йзинг, коммерческая концессия, франшиза (от фр. franchir, «освобождать») — вид отношений между рыночными субъектами, когда одна сторона (франчайзер) передаёт другой стороне (франчайзи) за плату (роялти) право на определённый вид бизнеса, используя разработанную бизнес-модель его ведения. (Википедия).

В российском законодательстве отсутствует само понятие «франшизы», «договора франчайзинга», поэтому для таких видов правоотношений используется договор коммерческой концессии или лицензии. Чаще используется договор коммерческой концессии, который по смыслу и содержанию полностью соответствует такому виду отношений, как франчайзинг.

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). (ст. 1027 ГК).

Рассмотрим условия такого договора подробнее:

1.Предмет договора

Предметом договора коммерческой концессии (франчайзинга) являются те самые исключительные права, которые подлежат передаче пользователю: право на фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Объем, в котором будут использоваться исключительные права, определяется в договоре.

Условие о предмете является существенным (обязательным) для договора, без указания которого договор не будет иметь юридической силы.

2. Стороны договора.

Сторонами договора могут быть как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели.

3. Форма договора.

Договор должен быть заключен в письменной форме. Помимо этого договор необходимо будет зарегистрировать в Федеральной службе по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (ФГУ ФИПС). Если Вы пренебрежете этими требованиями, договор будет считаться незаключенным.

4. Вознаграждение (роялти).

Определение размера и формы вознаграждения является существенным (обязательным) условием договора. Вознаграждение может выплачиваться в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

5. Права и обязанности сторон.

а) правообладателя:

передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав по договору;
проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии;
оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;
контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии, если договором не предусмотрено иное.

б) пользователя:

использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;
обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, работ, услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, правообладателем;
соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса исключительных прав тому, как он используется правообладателем (в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем);
оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;
не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;
информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

6. Ограничения прав сторон.

Эти обязанности (п.5) должны исполняться независимо от того, указаны ли они в договоре или нет. Однако помимо них стороны могут установить и другие обязанности, которые на их взгляд необходимы для исполнения условий договора. Так, например, стороны могут ограничить права друг друга, предусмотрев:

обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные права на определенной территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;
обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием принадлежащих правообладателю исключительных прав;
отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя;
обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Стоит иметь в виду, что эти условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа, если они противоречат антимонопольному законодательству.

Также не стоит злоупотреблять возможностью ограничить права другой стороны. Так будут признаны ничтожными следующие ограничения, в силу которых:

правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;
пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

7. Срок действия договора.

Договор может быть заключен на определенный срок или без указания такого срока. В том случае, когда срок в договоре определен, пользователь в течение 3-х лет имеет преимущественное право заключить новый договор с правообладателем на условиях, не менее благоприятных, чем условия прекратившегося договора. Если правообладатель нарушит это правило: откажет в заключении нового договора или заключит договор с другим пользователем, пользователь сможет признать этот договор недействительным и заключить новый договор с ним или потребовать возместить понесенные убытки.

10. Субконцессия.

Договором может быть предусмотрено условие о субконцессии. Это означает, что пользователь может не только сам использовать весь комплекс прав по договору, но и передать его за вознаграждение другим предпринимателям и организациям. Для этого пользователю необходимо заключить договор коммерческой субконцессии с третьим лицом. Такой договор может быть заключен на срок, который не превышает срок основного договора коммерческой концессии.

8. Изменение договора.

По общему правилу договор подлежит изменению в случае существенного изменения обстоятельств (нерентабельность бизнеса, нарушение условий договора и т.д.). Вы сами можете указать эти обстоятельства в договоре.

Любые изменения в договоре необходимо будет зарегистрировать в ФГУ ФИПС.

9. Прекращение договора.

Если договор был заключен на неопределенный срок, то право его прекратить его исполнение имеет каждая сторона. Для этого ей необходимо уведомить другую сторону за 6 месяцев (срок Вы сами можете установить в договоре).

Возможны и другие основания прекращения договора:

истечение срока, на который заключался договор;
прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю, без замены его новым аналогичным правом;
при объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом);
в случае смерти правообладателя, если его наследник не зарегистрируется в течение шести месяцев со дня открытия наследства в качестве индивидуального предпринимателя.

Если какое-либо исключительное право, входящее в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, перейдет от правообладателя к другому лицу, такой переход не будет являться основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии.

10. Ответственность.

Правообладатель несет ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров, продаваемых пользователем по договору коммерческой концессии, наряду с пользователем.

Ответственность сторон за нарушение договора определяется в общем прядке (в соответствии с гл. 25 ГК), но для удобства Вы сами можете указать этот порядок (размер и порядок уплаты неустойки, возмещения убытков и т.д.). Если эти меры окажутся неэффективными, все свои разногласия с другой стороной вы сможете разрешить в порядке арбитражного судопроизводства.

Договор франчайзинга может не только предоставить Вам возможность начать свое дело, открыть уже заведомо успешный бизнес под известной маркой с полюбившимся товаром, но и позаимствовать опыт ведения дел у известной компании. Чтобы этот опыт не оказался для Вас негативным, заключайте договор на выгодных условиях и наиболее четко прописывайте все нюансы. Это позволит Вам не только взаимовыгодно сотрудничать с известным брендом, но и избежать негативных последствий.

Понравилась статья? Поделитесь ей

Распечатать статью